Waar ligt de grens?
Een overname brengt onzekerheden met zich mee. Veel kopers vertrouwen daarom op een Warranty & Indemnity verzekering om het risico van schending van garanties in de koopovereenkomst af te dekken. Een recente uitspraak van de Rechtbank Amsterdam van 26 maart 2025 (ECLI:NL:RBAMS:2025:2041) laat zien waar de grens ligt bij disclosure garanties en wanneer jouw bedrijf informatie moet delen over ontwikkelingen bij een grote klant. Dit is relevant voor iedereen die actief is in contractenrecht, internationale handel en litigation, omdat claims onder W&I verzekeringen vaak uitmonden in een geschil en procedure over aansprakelijkheid.
Kern van het onderwerp
In een transactie rond een contract research organisation werd aan de verzekeraars onder een W&I polis een claim voorgelegd. De koper stelde dat de verkoper disclosure garanties had geschonden door niet te melden dat de grootste klant tests anders zou gaan verdelen via een gelieerde partij. Ook zou een renovatiebudget te laag zijn voorgesteld. De kernvraag was of deze informatie onder de koopovereenkomst had moeten worden gedeeld en of er daardoor dekking onder de W&I verzekering ontstond. De rechtbank benadrukt dat een garantie moet worden uitgelegd naar wat partijen redelijkerwijs mochten verwachten. De disclosure garanties eisten dat informatie die belangrijk is voor een koper en die de verkoper kende, werd gedeeld, en dat informatie in de Data Room in materieel opzicht juist en volledig was.
De rechtbank oordeelde dat de verkoper de disclosure garanties niet had geschonden. Uit de stukken bleek niet dat de klantrelatie voorafgaand aan de overname was beëindigd. Het ging om een aangekondigde herverdeling van tests, waarbij juist over verdere samenwerking werd gesproken, inclusief een service level agreement met de partner die bepaalde laboratoriumdiensten zou leveren. Er was geen zicht op dusdanige negatieve ontwikkelingen dat de verkoper dit had moeten melden. Onzekerheden horen bij ondernemen en rechtvaardigen niet zonder meer een aanvullende informatieplicht, zeker als de koper wist dat er geen langlopende schriftelijke overeenkomst met de klant bestond en geen nadere vragen stelde tijdens de due diligence. Voor het renovatiebudget gold bovendien dat de mogelijk hogere investering onder de in de polis afgesproken retentie bleef, zodat de verzekeraars ook om die reden geen dekking hoefden te verlenen.
Wat betekent dit?
Wat betekent dit voor jouw bedrijf. Disclosure garanties zijn geen vangnet voor elke wijziging in commerciële relaties. Het gaat om informatie die voor de koper belangrijk is om een eerlijk beeld te krijgen van onderneming, activa en passiva. Als een grote klant aankondigt tests anders te verdelen en tegelijk inzet op samenwerking via een SLA, is dat niet zonder meer een materiële negatieve ontwikkeling die altijd gedeeld moet worden. Zeker niet wanneer de verkoper redelijk mocht verwachten dat volumes zouden groeien door investeringen van de klant en dat gespecialiseerde tests en overflow via jouw bedrijf zouden blijven lopen.
Praktisch gezien draait dit om de combinatie van due diligence en contractuele afspraken. Als je weet dat een topklant geen contract heeft of dat de relatie korter is dan bij andere klanten, dan vraagt dat om extra vragen en duidelijke afspraken in de koopovereenkomst. Leg vast welke informatie kwalificeert als materieel en vraag expliciet naar voorgenomen herverdelingen, SLA's, en operationele integraties zoals LIMS koppelingen. Maak ook helder dat prognoses geen garanties zijn, zodat discussies over groei en omzetverwachtingen niet onterecht worden gepresenteerd als inbreuk op garanties. Aan de W&I kant speelt de retentie een doorslaggevende rol. Een verschil in capex van enkele tonnen kan onder de retentie vallen, waardoor een claim simpelweg niet door de verzekering wordt gedekt, ook al is er inhoudelijk discussie over juistheid van gedeelde informatie.
Tips voor de praktijk
Begin met het in kaart brengen van je kritische klanten, contractstatus en de duur en stabiliteit van relaties. Richt de due diligence op operationele en commerciële veranderingen die zijn aangekondigd en documenteer de antwoorden van de verkoper. Gebruik de koopovereenkomst om de reikwijdte van disclosure garanties te verduidelijken en definieer wat als belangrijke informatie wordt gezien. Benoem expliciet de kennisstand van de verkoper en de personen bij wie navraag is gedaan. Leg ook vast hoe prognoses, SLA's en integraties worden gewogen.
Evalueer de W&I dekking op retentie, limiet en de precieze koppeling met de garanties in de koopovereenkomst. Toets of mogelijke capex afwijkingen of projectkosten naar verwachting boven de retentie uitkomen. Bereid een Claim Notice zorgvuldig voor met onderliggende stukken die aantonen dat daadwerkelijk sprake is van schending van een garantie en dat de schade kwalificeert als gedekt verlies. Als een geschil ontstaat, kies een processtrategie die zowel de contractuele uitleg van garanties als de verzekeringsvoorwaarden centraal stelt, zodat je niet onnodig procedeert over punten die de dekking niet raken.
Meer informatie?
Heb je vragen over disclosure garanties, W&I dekking of een lopend geschil over aansprakelijkheid in een M&A context. Neem contact op met ons team Corporate & Commercial Litigation via onderstaande button.
Wij helpen je met strategisch due diligence, scherp contractenrechtelijk advies en effectieve procesvoering, in Nederland en waar nodig met internationale aspecten.
